Знаковым событием под конец года стал утвержденный Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019 “Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах” (далее – Обзор).
Необходимо выделить некоторые вопросы, по которым даны разъяснения.
Решение общего собрания участников ООО, в соответствии с которым в отношении решений общества будет применяться альтернативный способ подтверждения, требует нотариального удостоверения (п.2 Обзора).
В обычной хозяйственной деятельности обществ сложился подход, согласно которому достаточно было в протоколе общего собрания участников прописать оговорку, что на основании пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ устанавливается способ удостоверения решений общего собрания участников общества путем подписания протокола всеми участниками общества, без нотариального удостоверения. Таким образом, на это решение распространялся альтернативный способ его удостоверения. И каждый протокол имел такую оговорку, во избежание любых вопросов об удостоверении решений.
В свою очередь ВС РФ придерживается логики, что только после принятия решения об альтернативном способе удостоверения решений, все последующие решения могут быть удостоверены альтернативным способом. Соответственно первоначальное решение об установлении альтернативного способа должно быть нотариально удостоверено.
Принимая во внимание позицию ВС РФ (п.2 Обзора), а также позицию ВС РФ, изложенную в абз. 3 п. 107 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 “О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации”, следует вывод, что решения (устанавливающие альтернативный способ), не удостоверенные нотариально будут являться недействительными (ничтожными, т.е. независимо от признания такого решения судом недействительными).
В связи этим, пока остаются неясными вопросы:
- действительность решений, которые содержали оговорку об альтернативном удостоверении и были приняты до опубликования Обзора;
- позиция банков в отношении решений, которые содержали оговорку об альтернативном способе удостоверения и были приняты до опубликования Обзора, а также проведенным банковским операциям, транзакциям и т.д (вплоть до блокировки счетов).
- позиция налогового органа в отношении решений, которые содержали оговорку об альтернативном способе удостоверения и были приняты до опубликования Обзора, а также проведением регистрационных действий и т.д.
- действительность решений, которые содержали оговорку об альтернативном способе удостоверения и были приняты до опубликования Обзора, но вместе с этим, при наличии в уставе общества оговорки об альтернативном способе удостоверения решений.
Учитывая разъяснения, данные Верховным судом РФ в Обзоре, необходимо провести мониторинг принятых общим собранием участников решений. В случае отсутствия в уставе общества оговорки об альтернативном способе удостоверения, скорейшим образом включить такой способ и в последующих протоколах делать ссылку на релевантную статью устава.
Требование о нотариальном удостоверении, установленное подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, распространяется и на решение единственного участника (п.3 Обзора).
Следующим существенным изменением стало распространение положений пп.3 п.3 ст. 67.1. ГК РФ на обязательность удостоверения принятых решений единственным участником.
До принятия Обзора сформировалась устойчивая правоприменительная практика, что поскольку требование о нотариальном удостоверении, установленное пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, относится к оформлению решения общего собрания участников общества, на решение единственного участника общества оно не распространяется.
Так, в п.1.3. Письма ФНС России от 28.12.2016 N ГД-4-14/25209 О направлении “Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов N 4 (2016)” прямо указано, что на решение единственного участника общества требование, предусмотренное пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, не распространяется.
Более того, на то, что положения пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ не распространяются на решения единственного участника, указывает и п.2.3. Письма ФНП от 01.09.2014 N 2405/03-16-3 «О направлении пособия по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии».
В связи этим, пока остаются неясными вопросы:
- действительность решений единственного участника, которые были приняты до опубликования Обзора;
- позиция банков в отношении решений единственных участников, которые были приняты до опубликования Обзора, а также проведенным банковским операциям, транзакциям и т.д (вплоть до блокировки счетов);
- позиция налогового органа в отношении решений единственных участников, которые были приняты до опубликования Обзора, а также проведением регистрационных действий и т.д.;
- действительность решений единственного участника, которые были приняты до опубликования Обзора, но вместе с этим, при наличии в уставе общества оговорки об альтернативном способе удостоверения решений;
- позиция нотариусов о возможности удостоверения решения единственного участника.
Учитывая разъяснения, данные Верховным судом РФ в Обзоре, необходимо провести мониторинг принятых обществом решений. В случае отсутствия в уставе общества оговорки об альтернативном способе удостоверения, скорейшим образом включить такой способ. Обратить внимание в уставе, что альтернативный способ распространяется как на удостоверение решений общих собраний участников, так и на решения единственного участника. Далее в последующих решениях единственного участника делать ссылку на релевантную статью устава.